Быть ли "минимаркетам" с алкоголем в многоквартирном доме?

Регулирующим органом, осуществляющим в пределах своих полномочий формирование и реализацию на территории края государственной политики в сфере торговли является министерство промышленности и торговли Хабаровского края.

Законом № 143 определены обязательные требования, которые связаны с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, и оценка соблюдения которых осуществляется в рамках регионального государственного контроля (надзора), привлечения к административной ответственности, предоставления лицензий.

Обязательные требования, установленные Законом № 143, направлены на регулирование розничной продажи алкогольной продукции, в том числе при оказании услуг общественного питания и выражены в установлении дополнительных ограничений розничной продажи алкогольной продукции в Хабаровском крае, помимо установленных Федеральным законом № 171-ФЗ.

К "временным" ограничениям розничной продажи алкогольной продукции, определяемым Законом № 143, относятся:

1) запрет на розничную продажу алкогольной продукции с 22 ч. до 10 ч.;

2) запрет на розничную продажу алкогольной продукции:

- в Международный день защиты детей (1.06);

- в День молодежи (последняя суббота июня);

- в День знаний (1.09, а в случае если 1.09 приходится на воскресенье – 2.09).

К ограничениям продажи алкогольной продукции по месту реализации относятся:

1) запрет на розничную продажу алкогольной продукции в стационарных торговых объектах, расположенных в многоквартирном доме (МКД), пристроенных, встроенных, встроенно-пристроенных помещениях к МКД, вход для покупателей в которые организован со стороны дворов данных МКД;

2) запрет на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания в объектах общественного питания, расположенных в МКД, пристроенных, встроенных, встроенно-пристроенных помещениях к МКД:

- с площадью зала обслуживания посетителей менее 36 кв. м. – в объектах общественного питания, расположенных в городских поселениях, городских округах;

- с площадью зала обслуживания посетителей менее 24 кв. м. – в объектах общественного питания, расположенных в сельских поселениях.

Обязательные требования распространяются на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции в стационарных торговых объектах, а также осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

Таблица 1. Динамика количества субъектов регулирования по годам

По информации регулирующего органа, постепенное снижение количества субъектов регулирования обусловлено ужесточением законодательства, регламентирующего розничную продажу алкогольной продукции, в т.ч.:

- введение ЕГАИС, системы "Меркурий";

- введение требования о применении онлайн-касс;

- запрет на продажу алкогольной продукции в нестационарных торговых объектах – в случае отсутствия сведений в Росреестре об объекте недвижимости, принимается решение, что это нестационарный торговый объект или незаконно возведенное строение;

- развитие крупных региональных и межрегиональных торговых сетей, в том числе на территориях муниципальных районов, как следствие, прекращение деятельности отдельных "мелких" торговых объектов.

Необходимо также отметить, что действие Закона № 143 распространяется на всю территорию края. В то время как дифференциация по стоимости лицензии на розничную продажу алкогольной продукции в зависимости от местонахождения лицензируемого объекта отсутствует. В отдаленный районах, как и в административном центре государственная пошлина на "алкогольную" лицензию составляет 65 тыс. руб. ежегодно без учета количества объектов лицензирования, а также их местонахождения.

Таким образом, все вышеперечисленные обстоятельства составляют комплекс причин, по которым может сокращаться число субъектов регулирования.

Текст Закона № 143 размещался для публичных обсуждений на Региональный портале. По итогам публичных обсуждений на Региональном портале поступило 11 замечаний и предложений от представителей осуществляющих торговую деятельность.

Закон № 143 в первоначальной редакции разработан на основании положений ФЗ № 171-ФЗ, которыми органы государственной власти субъектов РФ вправе устанавливать дополнительные ограничения розничной продажи алкогольной продукции, в том числе при оказании услуг общественного питания.

Целями разработки Закона № 143 являлось снижение:

- уровня потребления алкогольной продукции;

- правонарушений, связанных с потреблением алкогольной продукции;

- правонарушений, связанных с оборотом, в том числе незаконным, алкогольной продукции;

- числа правонарушений, совершенных несовершеннолетними в состоянии алкогольного опьянения.

В связи с тем, что региональные ограничения лишь конкретизируют отдельные запреты, определенные Федеральным законом № 171-ФЗ и составляют меньшую часть всех ограничений в рассматриваемой сфере, достоверно оценить влияние непосредственно регионального законодательства на состояние предпринимательской деятельности в сфере реализации алкогольной продукции, в особенности социальные последствия действия региональных ограничений затруднительно. В рамках проведения ОФВ регулирующим органом представлены сведения о положительных и отрицательных последствиях введения региональной антиалкогольной политики.

Таблица 2. Информация о положительных и отрицательных последствиях введения регулирования

Несмотря на положительную динамику отдельных показателей, представленных в Таблице № 1, начиная с момента введения в действие Закона № 143, одно из обязательных требований, по мнению уполномоченного органа, основанного в том числе на мнении предпринимательского сообщества, требует уточнения.

По информации, полученной в ходе публичных обсуждений Закона
№ 143, у предпринимателей края отсутствует однозначное понимание формулировки, приведенной в ч. 1 ст. 4.1 "вход для покупателей в стационарный торговый объект организован со стороны двора многоквартирного дома (МКД)" и как следствие, на какие объекты данная норма может распространятся.

Мнение о непрозрачности данной формулировки подтверждается и основными правоприменителями рассматриваемого закона – главным управлением регионального государственного контроля и лицензирования Правительства края, реализующего полномочия по осуществлению регионального государственного контроля (надзора), которым неоднократно высказывалась позиция о необходимости внесения изменений в Закон № 143 в части дополнения определением понятия "двор МКД". Главное управление указывает на невозможность при существующей редакции Закона № 143 принять однозначное решение о местоположении объекта торговли при его расположении в МКД.

В связи с тем, что определение понятия "двор МКД" на федеральном уровне отсутствует, существуют риски субъективной оценки местоположения торгового объекта, в котором реализуется алкогольная продукция со стороны контролирующих органов.

Уполномоченным органом проведена экспертная оценка возможной недополученной выручки предпринимателей, осуществляющих торговлю алкогольной продукцией в магазине, находящимся в МКД в случае если их деятельность попадет под запрет, установленный ст. 4.1 Закона № 143, или будет прекращена в добровольном порядке или по причине отказа в продлении "алкогольной" лицензии:

средний годовой розничный товарооборот магазина формата "у дома" (по информации регулирующего органа) со средней торговой площадью 70 кв. м. составляет порядка 30 млн. руб. (диапазон от 23 до 35 млн. руб.). Доля от продаж алкогольной продукции в общем объеме выручки зависит от локации магазина и составляет, в среднем, от 15 до 30 %. Таким образом, размер недополученной месячной выручки может составить от 375 до 750 тыс. руб..

При проведении оценке применения обязательных требований на соответствие принципам, установленным Федеральным законом № 247-ФЗ а также на предмет достижения целей установления обязательных требований, уполномоченным органом сделан вывод что обязательное требование, определенное ст. 4.1 не соответствует принципам правовой определенности, системности, а также исполнимости ОТ.

Таблица 3. Сведения о соблюдении принципов установления обязательных требований

В соответствии с пояснительной запиской к проекту закона, которым предлагалось запретить розничную продукцию алкогольной продукции целями введения данного ограничения являлось снижение объемов потребления населением края алкогольной продукции, в том числе слабоалкогольных напитков (пива и изготавливаемых на его основе напитков).

Учитывая, что показатели табл. 2, в части заболеваемости населением края алкоголизмом в 2022 г. ухудшились в разрезе всех критериев, равно как и показатели табл. 1 указывают на снижение количество субъектов регулирования на 7,3 %, что косвенно может свидетельствовать о недостижении целей установления данного обязательного требования.

Уполномоченным органом проведен анализ НПА иных регионов и установлено что есть правоприменительная практика конкретизации такого запрета. 

По итогам проведения ОФВ с учетом замечаний и предложений, поступивших от субъектов регулирования, а также главного управления, уполномоченным органом сделан вывод о наличии в Законе № 143 неоднозначно сформулированного обязательного требования, не позволяющего его единообразно применять и (или) исполнять.

В связи со значительным количеством предпринимателей осуществляет торговую деятельность в МКД, а также с высокими темпами нового строительства с предусмотренными торговыми площадями на первых этажах. сохранение действующей редакции ст.4.1 Закона № 143 приведет в ряду негативных последствий: возрастет количество предписаний, штрафов, отказов в выдаче или продлении "алкогольной" лицензии, как следствие, возрастет количество обращений в судебные инстанции и в конечном итоге прекращение деятельности ряда предпринимателей.

Кроме того, в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 3 Закона Хабаровского края от 29.09.2021 № 211 "Об отдельных вопросах реализации ФЗ "Об обязательных требованиях в РФ", Закон № 143 должен предусматривать срок действия обязательных требований (до 6 лет).

Проект заключения об ОФВ был рассмотрен на заседании Экспертного совета по регуляторной политике с участием регулирующего и контролирующего органов, представителей предпринимателей, осуществляющих торговую деятельность в минимаркетах. По итогам рассмотрения проект заключения был утвержден и направлен регулирующему органу с рекомендациями по подготовке проекта нормативного правового акта края, направленного на уточнение формулировки "двор многоквартирного дома", а также на установление срока действия обязательных требований.

Со всеми материалами можно ознакомиться по ссылке http://regulation.khv.gov.ru/projects#npa=15690